一   選題背景及意義

2013 年公司法就公司資本制度進(jìn)行了根本變革，由過去的實繳制轉(zhuǎn)變成現(xiàn)在的認(rèn)繳制，第一原則上不再設(shè)定注冊資本最低限額標(biāo)準(zhǔn)；第二企業(yè)注冊資本從過去的分期實繳制轉(zhuǎn)變成現(xiàn)在的認(rèn)繳制，并且就繳納期限并不進(jìn)行強(qiáng)制規(guī)定。公司資本上述變革毫無疑問提升了整個市場活力，拉低了公司設(shè)立之標(biāo)準(zhǔn)，降低了公權(quán)力對于市場行為的干涉，增強(qiáng)了企業(yè)股東意思自治。可是這種變革也引起了社會上的眾多擔(dān)心，也就是行商自由同交易安全皆為市場經(jīng)濟(jì)當(dāng)中必不可少的價值目標(biāo)，并且二者間彼此存在互為消長之關(guān)聯(lián)，假如制度規(guī)劃上對于某方進(jìn)行傾斜，很多時候會使另外一方遭遇困境。怎么處置好二者之關(guān)聯(lián)，怎么于當(dāng)前資本制度之下更加有效地保障市場交易安全，預(yù)防股東瑕疵出資，已經(jīng)變成資本制度改革以后所面對的急迫難題。如何通過公司法上的制度安排，保證公司正常經(jīng)營，已經(jīng)成為各國學(xué)者、立法者進(jìn)行深入思考和研究的課題。 

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二   國內(nèi)外研究現(xiàn)狀 

在大陸法系國家的立法例中，一般多規(guī)定公司設(shè)立時只承認(rèn)發(fā)起設(shè)立，因此對損害賠償責(zé)任和繳納擔(dān)保責(zé)任而言對發(fā)起人的要求更高，所有公司的發(fā)起人作為連帶債務(wù)人向公司承擔(dān)責(zé)任。德國的《有限責(zé)任公司法》中明確規(guī)定，德國的相關(guān)法律提出，若股東在出資上有拖延的行為，公司可對其提出催促繳納的通知，要求其在規(guī)定的時間期限內(nèi)繳納出資，不然就將其所擁有的股份和股東身份都予以取消。美國實行的是授權(quán)資本制，所以董事會可以確定股票發(fā)行的數(shù)量和價值，催促繳納沒有支付的出資部分的主體就是董事，并且催促繳納的時間是確定繳納時間的前三十天，告知股東繳納的時間、地點、數(shù)額等具體的情況。  其對沒有支付出資對價以及所采取的補(bǔ)救辦法進(jìn)行規(guī)定。我國臺灣也在這一方面提出，股東在拖延應(yīng)該繳納的出資時，發(fā)起者應(yīng)該確定一定的時間期限，催促該股東及時繳納出資，這一期限至少為一個月，并且告知該股東若規(guī)定時間內(nèi)沒有繳納則失去其股東權(quán)利。 新公司法頒布后，針對認(rèn)繳資本制下股東瑕疵出資責(zé)任展開了新一輪的討論，公司資本上述變革毫無疑問提升了整個市場活力，拉低了公司設(shè)立之標(biāo)準(zhǔn)，降低了公權(quán)力對于市場行為只干涉，增強(qiáng)了企業(yè)股東意思自治。可是這種變革也引起了社會上的眾多擔(dān)心，也就是行商自由同交易安全皆為市場經(jīng)濟(jì)當(dāng)中必不可少的價值目標(biāo)，并且二者間彼此存在互為消長之關(guān)聯(lián)，假如制度規(guī)劃上對于某方進(jìn)行傾斜，很多時候會使另外一方遭遇困境。怎么處置好二者之關(guān)聯(lián)，怎么于當(dāng)前資本制度之下更加有效地保障市場交易安全，預(yù)防股東瑕疵出資，已經(jīng)變成資本制度改革以后所面對的急迫難題。我國現(xiàn)行公司法體現(xiàn)了保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，均衡保護(hù)各方利益的立法原則,①原則性的規(guī)定了瑕疵出資股東對公司、其他股東和公司債權(quán)人的民事責(zé)任。但由于相關(guān)規(guī)定不具體，操作性不強(qiáng)，公司法中存在一些法律漏洞。②為了尋求追究瑕疵股東民事責(zé)任可操作的規(guī)則，法理界與實務(wù)界采取了以下修補(bǔ)方法：（1）促進(jìn)瑕疵出資股東的民事責(zé)任與傳統(tǒng)民事責(zé)任類型的融合。（2）以司法解釋、審理意見的形式，在審判領(lǐng)域內(nèi)創(chuàng)制瑕疵出資民事責(zé)任的適用規(guī)則，如山東省高級人民法院制定《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的意見（試行）》（2010 年  12  月  26  日實施，魯高法發(fā)[2011] 3  號），上海市高級人民法院制定《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的解答》（20012 年  6  月  6  日實施，滬高法民二[2012] 8  號）。以上處理方式，均有其不足。一方面，公司法作為商事法律，所調(diào)整的商事法律關(guān)系特有的營利性特征，③決定了公司法與傳統(tǒng)民法在某些基本理念和操作規(guī)則上的差異，民法的規(guī)定必須要加以修正才能套用于公司法中。④另一方面，公司法規(guī)定上的漏洞勢必有些是“立法者故意留給法官來填補(bǔ)的”,⑤但絕大多數(shù)“漏洞”的修補(bǔ)不司法機(jī)關(guān)的權(quán)限之內(nèi)；同時各地高級人民法院審理意見存在沖突。關(guān)于股東出資瑕疵的問題，在理論上有進(jìn)一步討論的必要。 

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第一章   股東出資瑕疵法律規(guī)制的現(xiàn)狀與問題 

 

第一節(jié)   我國股東出資瑕疵民事責(zé)任的立法變化 

2013 年公司法就公司資本制度進(jìn)行了根本變革，由過去的實繳制轉(zhuǎn)變成現(xiàn)在的認(rèn)繳制，第一原則上不再設(shè)定注冊資本最低限額標(biāo)準(zhǔn)；第二企業(yè)注冊資本從過去的分期實繳制轉(zhuǎn)變成現(xiàn)在的認(rèn)繳制，并且就繳納期限并不進(jìn)行強(qiáng)制規(guī)定。公司資本上述變革毫無疑問提升了整個市場活力，拉低了公司設(shè)立之標(biāo)準(zhǔn)，降低了公權(quán)力對于市場行為只干涉，增強(qiáng)了企業(yè)股東意思自治。可是這種變革也引起了社會上的眾多擔(dān)心，也就是行商自由同交易安全皆為市場經(jīng)濟(jì)當(dāng)中必不可少的價值目標(biāo)，并且二者間彼此存在互為消長之關(guān)聯(lián)，假如制度規(guī)劃上對于某方進(jìn)行傾斜，很多時候會使另外一方遭遇困境。怎么處置好二者之關(guān)聯(lián)，怎么于當(dāng)前資本制度之下更加有效地保障市場交易安全，預(yù)防股東瑕疵出資，已經(jīng)變成資本制度改革以后所面對的急迫難題。公司注冊資本轉(zhuǎn)變成認(rèn)繳制以后導(dǎo)致了公司法以及相關(guān)的司法解釋、行政法規(guī)等規(guī)定之連鎖變動。接下來筆者簡要闡述同文章存在緊密關(guān)聯(lián)之幾項法律條文的變更，公司法里面之法條變化情況如下： 2005 年修訂的公司法第二十六條規(guī)定①有限責(zé)任公司采用的是資本實繳制，并準(zhǔn)許進(jìn)行分期繳納，同時設(shè)定了注冊資本最低限額；而 2013 年修訂的公司法第二十六條規(guī)定②“有效責(zé)任公司采用的是資本認(rèn)繳制，而且不再設(shè)定注冊資本最低限額。”

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第二節(jié)   我國股東出資瑕疵民事責(zé)任典型案例分析

上海某投資公司設(shè)立于 2013 年 11 月，注冊資本 2000 萬元，實繳資本 400萬元。這里面作為公司的發(fā)起人徐某其認(rèn)繳之出資金額是 1400 萬元，而實際繳納之出資金額是 280 萬元，毛某認(rèn)繳之出資金額是 600 萬元，而實際繳納之出資金額是 120 萬元。兩人的認(rèn)繳出資期限均為兩年。 公司設(shè)立至次年 4 月，毛某把公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓于林某，該投資公司經(jīng)過股東會決議設(shè)立新的股東會，新老股東徐某和林某把公司資本從原有的 2000 萬增資至 10 億元，可是實際的繳納額還是 400 萬元。按照公司新章程的規(guī)定，兩個股東應(yīng)于 2024 年底前繳清所認(rèn)繳之出資。 2014 年 5 月，該投資公司同一個國際貿(mào)易公司簽署了一份關(guān)于目標(biāo)公司“某貿(mào)易公司”之股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。該國際貿(mào)易公司把自己所擁有之“某貿(mào)易公司”99.5%股份轉(zhuǎn)讓于該投資公司，其轉(zhuǎn)讓款約 8000 萬元必須于合同簽署之后 30 日之內(nèi)支付完畢。合同簽署以后，兩方進(jìn)行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓，“某貿(mào)易公司”同樣進(jìn)行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商變更登記，該投資公司擁有了“某貿(mào)易公司”99.5%之股份。 在 2014 年 7 月 1 日，由于付款問題，國際貿(mào)易公司同該投資公司簽署了新的股權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)充協(xié)議，確定了該投資公司必須于 2014 年 8 月 30 日以前給付 2000萬元轉(zhuǎn)讓款，11 月 30 日以前給付 2000 萬元轉(zhuǎn)讓款，2014 年底以前給付 2000萬元轉(zhuǎn)讓款，次年元月底以前給付剩下的 1960 萬元轉(zhuǎn)讓款。 當(dāng)時當(dāng)年 7 月底，該投資公司忽然進(jìn)行了眾多股東會決議，先是確定該公司注冊資本從 10 億元降低到 400 萬元，并且原有股東徐某推出公司，新股東接某接受徐某原有股份，并且修訂了公司章程。 

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第三章   瑕疵出資股東承擔(dān)責(zé)任的對象 ......... 23 

第一節(jié)   瑕疵出資股東對公司的資本充實責(zé)任 ......... 23 

一   瑕疵出資股東的資本充實責(zé)任的含義 ........ 23 

二   瑕疵出資股東對公司的資本充實責(zé)任的具體表現(xiàn) ...... 23 

第二節(jié)   瑕疵出資股東對股東的責(zé)任 ....... 24 

一   公司設(shè)立時股東的連帶責(zé)任 ...... 24 

二   公司設(shè)立后瑕疵出資股東對已合法出資股東的違約責(zé)任 .... 25 

第三節(jié)   瑕疵出資股東對公司債權(quán)人的補(bǔ)充清償責(zé)任 ...... 27 

一   對公司債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的范圍 .... 27 

二   對公司債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的具體表現(xiàn) ..... 27 

第四章   瑕疵出資對股東權(quán)利的影響 .... 29 

第一節(jié)   股權(quán)限制 ............ 29 

一   瑕疵出資可能導(dǎo)致股東權(quán)利受限 ....... 29 

二   瑕疵出資可能導(dǎo)致股東資格滅失 ....... 29 

第二節(jié)   股東失權(quán) ............ 29 

一   各國關(guān)于股東失權(quán)的規(guī)定 .......... 29 

二   我國關(guān)于股東失權(quán)的規(guī)定 .......... 31 

第五章   股東出資瑕疵行為法律制度的完善建議 ........... 32 

第一節(jié)   明確瑕疵出資的股東民事責(zé)任判斷標(biāo)準(zhǔn) ..... 32 

一   理清股東違反出資義務(wù)的界限 ........... 32 

二   明確股東出資責(zé)任的歸責(zé)原則 ........... 33 

第二節(jié)   健全股東違反出資義務(wù)的救濟(jì)機(jī)制 .... 33  

 

第五章   股東出資瑕疵行為法律制度的完善建議 

 

第一節(jié)   明確瑕疵出資的股東民事責(zé)任判斷標(biāo)準(zhǔn)

我國經(jīng)濟(jì)改革不斷的深化，市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展水平也在逐漸提升，商事主體在市場的參與熱情也不斷提高，市場的交流溝通模式也在持續(xù)創(chuàng)新變化，經(jīng)濟(jì)關(guān)系更加的繁雜，特別是公司等經(jīng)濟(jì)組織，已成為市場中非常活躍、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)進(jìn)步的關(guān)鍵力量。目前，我國在公司方面出現(xiàn)了各種矛盾糾紛，其根本因素就是目前所實行的公司法律制度存在原則、體系、技術(shù)等多方面的缺陷，尤其是有關(guān)瑕疵股東出資所負(fù)有的責(zé)任方面的規(guī)定系統(tǒng)性不強(qiáng)，致使相應(yīng)的法律關(guān)系主體間利益出現(xiàn)不平衡現(xiàn)象。要保證市場能夠穩(wěn)定發(fā)展，維護(hù)市場主體的合法權(quán)益和切身利益，應(yīng)該要制定完備的制度規(guī)定，形成健全的商事法律機(jī)制。所以，應(yīng)該在實體和程序上對公司法進(jìn)行修訂完善，不但要對追究責(zé)任的請求權(quán)主體、適用地方、責(zé)任承擔(dān)形式等進(jìn)行具體規(guī)定，還應(yīng)該制定具有實際操作性的權(quán)利保障制度。 依據(jù)我國的公司法的相關(guān)內(nèi)容，完善股東責(zé)任制度可在多個方面來采取措施： 為有效保證公司成立和穩(wěn)定運行，體現(xiàn)出法律的公平正義，我國在完善公司法方面首先就要確定股東未履行出資義務(wù)的形式和類型，以此來對目前所實行的法律制度的缺陷不足之處進(jìn)行查找分析，準(zhǔn)確掌握所存在的漏洞。 對于基本定義進(jìn)行對比研究，確定股東和出資人的界定區(qū)別、發(fā)起者股東和公司的其他股東在權(quán)利和義務(wù)上的特殊權(quán)利、股東的多種出資形式、貨幣出資和非貨幣的出資間存在的區(qū)別、撤出出資和股東借款間的根本差異，從而對股東出資責(zé)任機(jī)制的建立創(chuàng)造良好的條件；以股東的出資義務(wù)來說，區(qū)別機(jī)構(gòu)和自然人的投資，認(rèn)清股東違背出資義務(wù)的范疇，理清股東違背出資義務(wù)的行為模式，區(qū)別撤出資金和虛假出資、未履行出資義務(wù)和出資義務(wù)的履行不全面，依據(jù)違背義務(wù)的情況、所帶來的損失來確定不同的責(zé)任模式，盡可能的保證責(zé)任確定的準(zhǔn)確性；對股東所負(fù)有的各種責(zé)任進(jìn)行詳細(xì)劃分，在股東的出資義務(wù)當(dāng)中加入嚴(yán)禁股東逃資和股東承擔(dān)的出資責(zé)任，制定具備充分的針對性和可行性的法律制度規(guī)定，從而確保股東的權(quán)利和義務(wù)保持一致。 

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結(jié)語 

 

本文以為，針對當(dāng)前存在的股東資本不能及時到位的研究，對社會主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展是很有必要的。現(xiàn)在法律界對股東資本不能及時到位的研究還處在書本上的學(xué)習(xí)理論的研究，在市場經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展的今天研究還有一定滯后性。當(dāng)然我國的法律也在不斷不完善和健全，新問題不斷出現(xiàn)，法律的前瞻性也不斷擴(kuò)大，這對保護(hù)好各方利益主體是很有必要的。也可以在不斷地司法實踐中，得到很好的補(bǔ)充，大幅提高股本的出資率，也可已找到切實有效的司法途徑去解決好存在的各類問題。 股東不能及時的完成有效的出資義務(wù)，這個問題不是很簡單，涉及到公司法、民法、各類訴訟法等多個法律和程序和相關(guān)的責(zé)任主體，總的看兩方面問題，一是要保障實有出資者的合法權(quán)利，推進(jìn)權(quán)利人投資，控制風(fēng)投對外業(yè)務(wù)安全，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展；二是使得部分股東利用法律的死角，遲遲資本不能及時到位致使公司利益損失，也給廣大按法律規(guī)定及時、全部出資的股東帶來損失。這篇論文主要是闡述了，股東資本不能及時到位的情況，股東資本不能及時到位后的責(zé)任及相關(guān)方面，目前立法就行政與刑事兩類責(zé)任之規(guī)定顯然分量要超過了民事責(zé)任。譬如就虛假出資與抽逃出資等嚴(yán)重違背出資義務(wù)之行徑，除了責(zé)令整改與罰款之行政責(zé)任，對于符合犯罪構(gòu)成的追究刑責(zé)，這種立法理念實際上是公法視角，突出懲罰性責(zé)任負(fù)擔(dān)，沒有看到責(zé)任負(fù)擔(dān)具有之補(bǔ)償功能，事實上債權(quán)人所受之利益損失沒有獲得及時彌補(bǔ)，然后將我國法律同一些發(fā)達(dá)國家法律對比，闡述了我國涉及的法律還要不斷完善。關(guān)于股東資本不能及時到位問題，是通過經(jīng)濟(jì)法律思維和我國社會主義相關(guān)原則進(jìn)一步來闡述的。通過股東不能及時完成有效的出資的種類，精準(zhǔn)分析梳理出不同的類型，和對應(yīng)的一些責(zé)任，和對應(yīng)的相關(guān)權(quán)利和義務(wù)主體，當(dāng)然我國公司法起步比較晚，但還是在不斷地完善，通過不斷的學(xué)習(xí)國外先進(jìn)法律，我國法律也有長足進(jìn)步。可以看出，全球兩大重要的法系，對股東不能及時完成有效的出資這個問題，都有不同的見解，主要是側(cè)重點有所差異，英美法系注重是本身的誠信度，然后是相適應(yīng)的的獎罰制度配套，使得公司的自由裁量權(quán)較大，在市場運行中比較靈活。 

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參考文獻(xiàn)(略)