引 言

經(jīng)理權(quán)的不斷擴(kuò)張是商事活動(dòng)的一種客觀的趨勢(shì)，同時(shí)經(jīng)理權(quán)在經(jīng)理對(duì)內(nèi)管理公司，對(duì)外代表公司進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)發(fā)揮了重要的作用，是現(xiàn)代公司法中一項(xiàng)十分重要的內(nèi)容。經(jīng)理這一職位早在西方簡單商品時(shí)代的古羅馬時(shí)期就出現(xiàn)了受雇傭的小作坊的總管這一經(jīng)理的萌芽，而且還表現(xiàn)在那一時(shí)期的法律制度和訴訟體系中。在東方奴隸制社會(huì)的東周也出現(xiàn)了類似古羅馬時(shí)代的總管，他們靠薪俸維持生活。由此可見，經(jīng)理現(xiàn)象是由來已久的。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)越來越發(fā)達(dá)的今天，公司經(jīng)理人作為管理公司的專門人才在經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中發(fā)揮了重要的作用。同時(shí)隨著知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的到來，商機(jī)的稍縱即逝促使了決策和執(zhí)行的高效，同時(shí)由于競爭的加劇，客觀上提升了經(jīng)理人在公司的地位。因?yàn)楣镜倪\(yùn)營對(duì)公司經(jīng)理人的專門管理知識(shí)的依賴性越來越強(qiáng)，公司經(jīng)理人的管理和才能已經(jīng)成為一種同股東的出資一樣重要的生產(chǎn)要素，使得公司經(jīng)理的權(quán)力不斷的擴(kuò)張，地位也越來越重要。公司經(jīng)理人職權(quán)不斷擴(kuò)大的同時(shí)，也會(huì)出現(xiàn)在人權(quán)意識(shí)的增強(qiáng)，價(jià)值觀念的更新，原有利益機(jī)制的不協(xié)調(diào)以及私欲的過度膨脹等問題。公司經(jīng)理不當(dāng)運(yùn)用手中的權(quán)力會(huì)帶來濫用職權(quán)，瀆職欺詐，浪費(fèi)資財(cái)?shù)纫幌盗胁涣嫉暮蠊?。由于?jīng)理擴(kuò)權(quán)產(chǎn)生了一系列的經(jīng)理問題，本文筆者重點(diǎn)分析在經(jīng)理權(quán)擴(kuò)張趨勢(shì)下的經(jīng)理問題，以及提出一些解決的對(duì)策。
本文重點(diǎn)提出經(jīng)理問題的對(duì)策。筆者在完成這篇文章的過程中充分運(yùn)用了多種法學(xué)上的研究方法例如比較分析，邏輯分析，實(shí)證分析和文獻(xiàn)綜述等方法。任何一篇文章的完成都離不開借鑒和吸收別人的先進(jìn)的研究成果，筆者同樣也不例外，本文借鑒了國內(nèi)外關(guān)于經(jīng)理權(quán)的成果，最后去蕪取菁，為這篇文章提供一些理論的支持來增強(qiáng)說服力。為了能使經(jīng)理制度更好的完善，更好的為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)服務(wù)，以期實(shí)現(xiàn)公司有效快速的運(yùn)轉(zhuǎn)，同時(shí)又能兼顧公司、股東利益和交易安全，那么解決好經(jīng)理問題便成為各市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國家所面臨的共同課題。其主要表現(xiàn)為我國公司立法中所規(guī)定的公司經(jīng)理問題規(guī)定的殘缺不全，本文筆者意圖是針對(duì)經(jīng)理問題，在借鑒國內(nèi)外相關(guān)學(xué)者的建議，提出自己對(duì)經(jīng)理問題的一些法律對(duì)策以利于公司經(jīng)理職能的發(fā)揮，將不利后果降到最低。
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一 、 關(guān)于公司經(jīng)理的一般理論

（一） 管理學(xué)上關(guān)于經(jīng)理的定義
從管理學(xué)的角度來看，經(jīng)理基本上等同于企業(yè)家。在管理學(xué)上被稱為經(jīng)理的人，在經(jīng)營企業(yè)的方面至少應(yīng)具有無窮的創(chuàng)造性，強(qiáng)烈的趨利性，科學(xué)的預(yù)見性等特征。根據(jù)經(jīng)理的特征，管理學(xué)對(duì)經(jīng)理的定義是，具有企業(yè)家的本質(zhì)特征，在一定的內(nèi)外部環(huán)境條件的約束下，能最大程度發(fā)揮企業(yè)家的職能并取得顯著效果的經(jīng)營者。管理學(xué)對(duì)經(jīng)理的定義對(duì)更好認(rèn)識(shí)法律上的經(jīng)理有很強(qiáng)的指導(dǎo)意義。
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（二） 經(jīng)理在不同法系中的體現(xiàn)
法律條文的規(guī)定背后體現(xiàn)著立法者的意圖，對(duì)于經(jīng)理而言無論是英美法系還是大陸法系都認(rèn)為經(jīng)理是公司的雇員，但是由于政治經(jīng)濟(jì)歷史，文化方面的不同，因此對(duì)經(jīng)理概念的考察可以按不同的法系來分析。

1． 經(jīng)理在大陸法系的規(guī)定
同是在大陸法系下按照不同的商法典編撰體例，經(jīng)理在法典中出現(xiàn)的位置是不一樣的。在民法典和商法典分別編撰的國家和地區(qū)中，經(jīng)理一般在商法典的總則部分出現(xiàn)。筆者舉一些典型的國家和地區(qū)加以說明，其中韓國商法典的相關(guān)規(guī)定已經(jīng)將經(jīng)理囊括在了商業(yè)使用人中。經(jīng)理同商人的內(nèi)涵的不同就是能夠替代老板進(jìn)行某些決策。澳門特區(qū)商法中關(guān)于經(jīng)理定義的第 64 條第 1 款認(rèn)為：經(jīng)理是企業(yè)老板按照商業(yè)慣例委任為職務(wù)的人。該法條揭示出其本質(zhì)就是不會(huì)在實(shí)務(wù)中因?yàn)橐恍┨囟ǖ囊蛩貙?dǎo)致其名稱的改變，從而否定了經(jīng)理的地位和權(quán)利。在民商合一的我國臺(tái)灣地區(qū)則是從民法契約的角度來界定的，在民法債編第二章第十一節(jié)有專門的一節(jié)是規(guī)定經(jīng)理相關(guān)內(nèi)容。在 553 條第 1 款規(guī)定：“稱經(jīng)理者，謂有商號(hào)之授權(quán)，為其管理事務(wù)及簽名之人”。 由于立法編撰體例的不同，單獨(dú)編寫商法典的國家和地區(qū)主要是讓經(jīng)理獲得更多權(quán)力為出發(fā)點(diǎn)，從立法的角度給予經(jīng)理的地位更多強(qiáng)制性的保障。讓經(jīng)理人在企業(yè)的運(yùn)行中有更多的決定權(quán)，從而達(dá)到更加專業(yè)和有效率的目的。民商合一的國家和地區(qū)更多認(rèn)為應(yīng)該更多的賦予其契約上的權(quán)利，強(qiáng)調(diào)任意性規(guī)范，更注重企業(yè)老板對(duì)企業(yè)運(yùn)行的控制，以期實(shí)現(xiàn)所有與控制的完美結(jié)合。

2 .經(jīng)理在英美法系下的規(guī)定
在英美法系的國家和地區(qū)一般對(duì)經(jīng)理是沒有法律明確規(guī)定的，大多數(shù)的情況下是在公司的章程里有明確的說明。雖然關(guān)于經(jīng)理的含義以及地位法律沒有明確的界定，但是卻將其囊括在外延極其廣泛的高管之中。在判例法廣泛應(yīng)用的英美國家和地區(qū)，經(jīng)理這一含義會(huì)因?yàn)榉傻牟煌怯幸欢ǖ牟町惖?。在成文法中，?jīng)理是一個(gè)集體的概念，是附屬于董事會(huì)之下的。英美法系典型的代表美國法中關(guān)于經(jīng)理的規(guī)定各州和聯(lián)邦的法律之間是存在諸多不同的，又因?yàn)榻?jīng)理在事務(wù)中的名稱繁多，導(dǎo)致了有些州取消了對(duì)其的規(guī)定。在判例法中，經(jīng)理被描述為通過選任能夠管理公司具有一定獨(dú)立的經(jīng)營權(quán)的人，同時(shí)法院對(duì)經(jīng)理的解釋也認(rèn)為經(jīng)理是有一定的權(quán)力并且能夠按照自己所獲得授權(quán)進(jìn)行一定的商業(yè)干預(yù)。這種解釋在本質(zhì)上同大陸法系的規(guī)定是一致的。
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（三） 我國商事法律關(guān)于經(jīng)理的概述及特征
經(jīng)理這一詞匯很早就在我國出現(xiàn)了，在《荀子》，《后漢書》中都有對(duì)“經(jīng)理”的描述。但是，我國古代記載的經(jīng)理并不是現(xiàn)代意義上的經(jīng)理。最早將經(jīng)濟(jì)意義上的經(jīng)理寫入書中的是司馬遷。清末立法伍廷芳等人將經(jīng)理制度寫入《欽定大清商律》。我國頒布《民法通則》并沒有對(duì)經(jīng)理做出專門的規(guī)定。但再2005 年《公司法》第 50 條和第 114 條規(guī)定，經(jīng)理由董事會(huì)決定聘任，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。主要的職權(quán)包括管理公司的日常生產(chǎn)經(jīng)營和具體執(zhí)行董事會(huì)所做決議和計(jì)劃等等。
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三 經(jīng)理權(quán)擴(kuò)張下經(jīng)理同不同主體的博弈 ....12
（一）經(jīng)理權(quán)擴(kuò)張的路徑及原因............12
（二）經(jīng)理權(quán)擴(kuò)張同不同權(quán)力主體的沖突....13
（三）經(jīng)理問題的演變及實(shí)質(zhì).....15
四 解決經(jīng)理問題的法律對(duì)策 .....20
（一）解決經(jīng)理問題要控制和降低經(jīng)理代理成本.......20
（二）進(jìn)一步強(qiáng)化對(duì)職業(yè)經(jīng)理的控制權(quán)......21
（三）加強(qiáng)和完善對(duì)經(jīng)理的激勵(lì)策略........23
（四）完善對(duì)公司經(jīng)理的進(jìn)入執(zhí)行等機(jī)制....25

四、解決經(jīng)理問題的法律對(duì)策

（一） 解決經(jīng)理問題要控制和降低經(jīng)理代理成本
在解決代理問題時(shí)，法律總是訴諸一套基本的策略。法律的價(jià)值就是一種評(píng)價(jià)法律關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)，調(diào)整背后存在利益和沖突的準(zhǔn)則。在商法領(lǐng)域內(nèi)公司經(jīng)理人代理的商業(yè)活動(dòng)離不開追求利潤和效率。這樣經(jīng)理代理成本的控制的重要性和對(duì)策問題的可行性就更加突出了。根據(jù)不同的劃分的標(biāo)準(zhǔn)可以得出不同的結(jié)論。從法律策略功能的角度，本文將其分為“監(jiān)管策略”和“治理策略”。監(jiān)管策略又可進(jìn)一步分為規(guī)則、標(biāo)準(zhǔn)、準(zhǔn)入、退出條件四類。治理策略進(jìn)一步劃分為選任、罷免、提議、否決、信托、獎(jiǎng)勵(lì)策略六類。監(jiān)督策略具有規(guī)范性：它們要求出臺(tái)相應(yīng)實(shí)體法律規(guī)則，以規(guī)范“委托人——代理人”之間的關(guān)系，試圖直接約束代理人的行為，來保護(hù)公司和社會(huì)財(cái)產(chǎn)的安全，從而促進(jìn)商事活動(dòng)的安全。治理策略則致力于提升委托人對(duì)代理人的控制能力，5防止因?yàn)閷?duì)經(jīng)理代理的減弱而影響公司的運(yùn)作和安全。根據(jù)策略功能發(fā)揮的時(shí)間將十大策略分為事先策略和事后策略。在代理人行動(dòng)之前就全面生效的策略為事先策略，在事后才對(duì)代理人做出反應(yīng)的為事后策略。在監(jiān)管策略中，規(guī)則事先表明確代理人能夠做什么，不能做什么，也就是說公司授權(quán)給公司經(jīng)理人什么權(quán)力；而標(biāo)準(zhǔn)則規(guī)定了對(duì)代理人的行為予以事后判斷的一般基準(zhǔn)。因而，規(guī)則可以根據(jù)商法上的禁止性的規(guī)定直接禁止經(jīng)理損害公司、股東利益的行為，而標(biāo)準(zhǔn)則通過某項(xiàng)基準(zhǔn)來判斷經(jīng)理的行為是否妥當(dāng)，這項(xiàng)基準(zhǔn)的標(biāo)準(zhǔn)可以由公司的董事會(huì)事先通過。類似的，在確定準(zhǔn)入與退出條件時(shí)，準(zhǔn)入策略規(guī)定了委托人與代理人達(dá)成交易前必須滿足的條件，而退出機(jī)制則允許委托人在經(jīng)理代理人侵害其利益后，再做出退出公司的選擇。六大治理策略也可做出事先、事后的劃分。如果委托人能夠事先選任代理人，他們就能夠選出滿足需求的優(yōu)秀的管理人；在事后發(fā)現(xiàn)所聘任的代理人不能有效行為事，則委托人事后能夠罷免不適格的代理人。
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結(jié) 語

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是在不斷的競爭中完善，公司經(jīng)理人作為參與市場(chǎng)競爭的一個(gè)主體，其地位是十分重要的。經(jīng)理權(quán)在處理公司日常的事務(wù)中發(fā)揮著舉足輕重的作用，但是經(jīng)理權(quán)過度的強(qiáng)化，產(chǎn)生了經(jīng)理問題。在實(shí)務(wù)中出現(xiàn)的經(jīng)理問題是現(xiàn)代公司治理共同的問題。解決好公司經(jīng)理問題有利于公司競爭力的提高，利潤率的提升。在公司整體利潤一定的情況下，降低公司經(jīng)營的成本進(jìn)而成為了關(guān)鍵的問題。如何減少代理成本等經(jīng)理代理問題，調(diào)和經(jīng)理權(quán)同股東權(quán)之間的矛盾，不同的學(xué)者從不同的角度提出了很多策略。本文從法律功能的視角，提出了控制經(jīng)理成本和加強(qiáng)對(duì)經(jīng)理人監(jiān)管的策略，目的是強(qiáng)調(diào)把法律當(dāng)作一門工具來運(yùn)用。整合存在的多種方法，而不是提供一套全新的、取代以往方案的策略。通過對(duì)解決經(jīng)理問題策略的探討，希望有助于從理論的發(fā)展，立法的完善，使公司制度更符合實(shí)際的需求。從而為公司的發(fā)展提供更好的制度上的保障，更好的體現(xiàn)商事法律的價(jià)值取向，提高交易的效率，保護(hù)交易的安全。
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參考文獻(xiàn)（略）