傳統(tǒng)企業(yè)理論研究，往往從資本視角切入，將資本視為企業(yè)最重要之要素。隨著社會(huì)的進(jìn)步和企業(yè)理論的發(fā)展，勞動(dòng)者要素愈受重視，員工持股制度應(yīng)運(yùn)而生，將人力要素和資本要素相結(jié)合，為企業(yè)管理、經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型開辟了新的理論視角。

 

（一） 員工持股制度的概念

員工持股制度，我國(guó)通常習(xí)慣稱為職工持股制度，而歐美一般稱為員工持股計(jì)劃（ESOP，Employee Stock Ownership Plan），兩者名稱雖異，但其內(nèi)容基本無太大差異。作為員工持股制度濫觴之美國(guó)，其員工持股協(xié)會(huì)(The ESOPAssociation)認(rèn)為，所謂員工持股制度，乃是一種員工受益制度，讓本公司員工將資本主要投資于本企業(yè)。換言之，此機(jī)制足使本公司員工成為其所服務(wù)公司的股票擁有者。此種定義，實(shí)將員工持股制度作為一項(xiàng)社會(huì)福利政策對(duì)待之。在美國(guó)，員工持股這一概念根據(jù)涵攝范圍之不同，存在兩種定義。廣義的員工持股被等同于“員工所有權(quán)”，凡是公司員工不論通過何種途徑獲得或者持有本公司的股份或者股票的情形，都是員工持股。狹義的員工持股制度范圍要小得多，僅僅特指指美國(guó)的“員工持股計(jì)劃”，不包含其他如股票之獎(jiǎng)勵(lì)或者優(yōu)惠而獲得公司股份的情形。狹義之員工持股制度與廣義之員工持股制度相比，具有如下明顯特征：首先，股份獲得上之特殊性。員工獲得公司股份并不需要員工自己出資購(gòu)買公司股票，而是通過公司捐助的形式獲得。其次，員工持股制度是極大的受到政府之鼓勵(lì)的。實(shí)施員工持股之公司可以在稅收或者金融等多方面獲得國(guó)家的政策優(yōu)惠，因此，對(duì)于企業(yè)主具有極大的吸引力。再次，員工持股制度模式一般較為固定，多是采用信托模式對(duì)員工所持有的股份進(jìn)行管理。具體而言，即持股員工不直接持有股份，不直接行使股權(quán)，而是將其權(quán)利委托第三方之信托公司行使。同時(shí)，信托公司也不必向員工保證提供固定的收益或福利，受托管之股權(quán)是否獲益，必須參照公司之效益、員工之能力等諸多因素決定之。筆者認(rèn)為，狹義上之員工持股制度，較為集中地揭示了員工持股之本質(zhì)，因此，本文之所謂員工持股制度，系指狹義之員工持股制度。事實(shí)上，許多學(xué)者之著述中，亦將其稱為標(biāo)準(zhǔn)的員工持股形式。我國(guó)學(xué)界對(duì)于員工持股制度之定義多受到該制度引入目的之影響。蓋 20 世紀(jì) 80 年代初，資金匱乏幾乎成為所有國(guó)有企業(yè)改制發(fā)展之最大障礙。為籌措資金，一些企業(yè)開始股份制試點(diǎn)時(shí)，將公司股份轉(zhuǎn)讓給自己?jiǎn)挝恢畣T工。例如 1984年北京天橋百貨公司向公司職員發(fā)行的內(nèi)部員工股等。1當(dāng)時(shí)的員工持股制度本質(zhì)具有極強(qiáng)的融資色彩，與美國(guó)的員工持股制度之初衷并無干涉。但隨著企業(yè)制度改革的深入以及對(duì)員工持股制度的實(shí)踐，國(guó)內(nèi)企業(yè)和學(xué)者總結(jié)出員工持股制度除了融資功能以外，還具有清晰產(chǎn)權(quán)、規(guī)范企業(yè)操作、改進(jìn)法人治理機(jī)構(gòu)、構(gòu)造利益驅(qū)動(dòng)機(jī)制等諸多功能。故而國(guó)內(nèi)學(xué)者總結(jié)認(rèn)為，我國(guó)的員工持股制度更像是一種企業(yè)管理體系。2亦有學(xué)者認(rèn)為，員工持股制度系產(chǎn)權(quán)組織形式。3竊以為，上述兩學(xué)者的定義各有千秋。相同之處在于都從員工持股制度的功能角度定義。前者立足于企業(yè)的整體管理模式，并且突出利潤(rùn)分配之功能。后者集中關(guān)注員工持股制度對(duì)企業(yè)資產(chǎn)構(gòu)成及分配之影響。這與美國(guó)視其為一項(xiàng)福利政策是截然不同的。

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（二） 員工持股制度的特征

員工持股制度，不論中西方出于何種目的，定義有何不同，筆者認(rèn)為，其至少有以下特征：

 

1. 投資主體的特定性

員工持股制度，之所以冠以“員工”二字，目的在于凸顯其投資主體的限定性。持股人，即持股之員工，必須是實(shí)行員工持股制度的企業(yè)之內(nèi)部員工，因此，員工與企業(yè)存在一個(gè)一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系。甲企業(yè)之員工無法成為乙企業(yè)之持股員工，反之亦然。換言之，并非任何投資者都能成為員工持股制度之持股人。因此，員工持股制度的受益主體也具有特定性。有人主張員工持股制度之受益人員具有廣泛性，因?yàn)椋诠街砟睿詫?shí)現(xiàn)內(nèi)部員工之共同富裕，法律對(duì)于參加員工持股制度的員工一般都做普遍性要求。筆者以為此觀點(diǎn)不妥。因?yàn)椋^受益人員的廣泛性，是就受益之范圍而言，僅揭示了企業(yè)全部之員工有可能成為員工持股制度的受益人。若比之面向全社會(huì)公開募股，其受益主體難謂廣泛。事實(shí)上，員工也只能在符合某些條件成為持股人以后，才能從中受益。故筆者認(rèn)為收益主體亦具有特定性。

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二、 域外員工持股制度發(fā)展概況與借鑒

 

（一） 域外員工持股制度發(fā)展概況

員工持股制度興起于 20 世紀(jì) 50 年代之美國(guó)，后被世界上許多國(guó)家相繼接受，尤以美國(guó)和日本的員工持股制度最具特色。經(jīng)過近六十年的實(shí)踐發(fā)展，域外之實(shí)踐為我們積累了許多寶貴的經(jīng)驗(yàn)，他山之石，可以攻玉。提煉域外實(shí)踐之精華、吸取域外實(shí)踐之教訓(xùn)，對(duì)于員工持股制度后發(fā)之我國(guó)有著十分重要的意義。美國(guó)現(xiàn)行的員工持股制度依據(jù)股份取得機(jī)制之不同可分為非杠桿型和杠桿型兩類。前者是由員工自籌資金購(gòu)買本公司股票，同時(shí)，公司亦每年按照參與員工持股制度的員工工資總額的一定比例無償貢獻(xiàn)一定數(shù)額的本公司股票，或者直接貢獻(xiàn)一定的資金用于購(gòu)買本公司股票。也就是說，非杠桿模式下之資金來源員工自籌資金和公司出資兩部分。實(shí)踐中極少企業(yè)采用此種類型。杠桿型的員工持股制度通過持股基金會(huì)向信貸機(jī)構(gòu)進(jìn)行融資，從二級(jí)市場(chǎng)購(gòu)買本公司股票。股票購(gòu)入后由基金會(huì)統(tǒng)一管理，并不直接轉(zhuǎn)讓給員工。因?yàn)榛饡?huì)必須依靠其暫時(shí)管有之股票所獲得的紅利償還貸款。償還貸款的同時(shí)，股票也按照償還貸款的比例部分的轉(zhuǎn)入員工賬戶。一旦貸款全部還完，則意味著股票也全部的歸持股員工所有。此種模式之鮮明特色在于其融資既非來于員工本人，亦非來自于企業(yè)資金，而是通過持股基金會(huì)這一中間機(jī)構(gòu)向信貸機(jī)構(gòu)貸款而來，故名之曰杠桿型模式。杠桿型員工持股制度不僅資金來源不同于非杠桿型模式，而且得到國(guó)家的扶持，可以享受諸如稅收和銀行利息等方面的優(yōu)惠，因此美國(guó)企業(yè)多采納此種模式。

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（二） 域外員工持股制度對(duì)我國(guó)的借鑒

縱覽美日等員工持股制度比較發(fā)達(dá)的國(guó)家的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，我們可以發(fā)現(xiàn)，員工持股制度的有效運(yùn)行和長(zhǎng)期健康發(fā)展，離不開以下幾方面因素的相互配合。縱觀經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家實(shí)施員工持股制度的社會(huì)環(huán)境，都離不開國(guó)家以法律的形式對(duì)該制度的大力支持。美國(guó)在這方面經(jīng)歷了幾十年的不斷完善,其所涉及的主要立法基本都集中在稅法和財(cái)政法范疇之內(nèi),從《退休員工收入保障法》開始,歷經(jīng)其后的《稅收減免法》、《稅收改革法》,以及《改善員工持股制度條例》和《削減財(cái)政赤字法案》等等一系列立法中,都對(duì)實(shí)行員工持股制度的企業(yè)以及持股股東個(gè)人紅利的課稅給與了相當(dāng)?shù)亩愂諆?yōu)惠。同時(shí),立法中也對(duì)員工股的表決權(quán)、員工股份的回購(gòu)等做出了具體的可行性規(guī)定。可以說，美國(guó)員工持股制度發(fā)達(dá)的首要因素在于美國(guó)企業(yè)可以充分利用稅收優(yōu)惠措施設(shè)立各自的員工持股制度。

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三、 我國(guó)員工持股制度發(fā)展概況與存在的問題......18

（一） 我國(guó)員工持股發(fā)展的歷史階段....18

（二） 我國(guó)的員工持股類型.....19

（三） 我國(guó)員工持股制度存在的問題....22

四、 我國(guó)員工持股信托化模式的實(shí)踐.......23

（一） 信托持股模式概述....23

（二） 我國(guó)員工持股實(shí)踐中的信托需求.....24

（三） 我國(guó)員工持股信托實(shí)踐......26

（四） 我國(guó)員工持股信托模式完善........32

 

四、 我國(guó)員工持股信托化模式的實(shí)踐

 

（一） 信托持股模式概述

信托在不同的法律體系、不同的國(guó)家具有不同的詮釋。1我國(guó)現(xiàn)行《信托法》第 2 條規(guī)定：“信托是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。”據(jù)此，揭示了我國(guó)信托四個(gè)方面的基本內(nèi)涵：一是信托以信任為基礎(chǔ)。在信托法律關(guān)系中，委托人基于對(duì)受托人的信任交付財(cái)產(chǎn)，受托人對(duì)受益人負(fù)有信任責(zé)任；二是信托以財(cái)產(chǎn)為前提。信托是以財(cái)產(chǎn)為前提的一種制度安排，無財(cái)產(chǎn)便無信托。信托關(guān)系中必須存在財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移和分離；三是信托以受托人為核心。這是信托之核心。在信托制度中受托人是以“信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人”的身份和名義履行受托職責(zé)的，信托的功能和目的完全依賴受托人的行為而得以實(shí)現(xiàn)；四是信托以委托人意愿為目的。創(chuàng)設(shè)信托制度的目的是為了實(shí)現(xiàn)委托人的意愿，使受益人獲取利益或?qū)崿F(xiàn)其他目的。我國(guó)關(guān)于信托的法律定義，除了揭示了信托的基本法律內(nèi)涵外，也解釋了信托的基本法律構(gòu)造要素。從信托的定義看，其法律構(gòu)造可圖示如下：

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結(jié) 論

 

我國(guó)的員工持股制度可謂是歷史遺留問題，至今仍未能得到合理的解決，其在實(shí)踐中遇到種種困境，諸如在員工直接持股模式下，員工持股較為分散，很難參與公司治理；股份轉(zhuǎn)讓相對(duì)隨意，達(dá)不到綁定人才的目的；很多企業(yè)以平均分?jǐn)偟霓k法要求所有員工投資入股，違背了投資自愿的原則，也無法達(dá)到吸引后續(xù)人才的目的。在員工持股會(huì)持股模式下，員工持股會(huì)的法律地位尷尬；員工持股會(huì)與持股員工的法律關(guān)系不清，為解決這一困境，實(shí)際上我國(guó)立法者也作出了諸多努力，比如引入了資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)作為第三方參與員工持股制度的管理，但仍然面臨沒有徹底劃清持股員工與持股制度財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬關(guān)系；上市公司在員工持股制度中的法律地位規(guī)定仍不明確；資產(chǎn)管理公司在員工持股制度中的自由裁量權(quán)受限；員工持股比例的硬性規(guī)定欠缺妥當(dāng)性等諸多問題。為此，筆者提出我國(guó)在未來的規(guī)范員工持股制度的法律中應(yīng)采取持股員工自益信托的構(gòu)造，即持股員工作為信托法律關(guān)系中的委托人，將其持有的本公司股票轉(zhuǎn)讓給作為受托人的資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)，資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)按照委托人的意愿，為了受益人的利益，管理或者處分信托財(cái)產(chǎn)，并將信托利益歸屬于同樣作為受益人的持股員工所有。在立法層面上，員工持股制度的長(zhǎng)期健康發(fā)展并不能僅僅依靠單行法調(diào)整，而是應(yīng)當(dāng)追求多部門法聯(lián)動(dòng)。員工持股制度作為一種具有社會(huì)福利色彩的制度，其健康有序的發(fā)展，離不開其他相關(guān)法律的大力支持，尤其是稅法的大力支持。

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參考文獻(xiàn)(略)